Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Законность и особенности административного отпуска по инициативе работодателя». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Введение на предприятии неполного рабочего дня — еще одна альтернатива административному отпуску по инициативе работодателя. Максимальный срок, на который можно сократить рабочее время, — 6 месяцев. Кроме того, это возможно только при выполнении определенных условий. Такое изменение трудового распорядка должно быть связано, например, с внедрением новой техники или технологии либо с реорганизацией структуры предприятия. Еще одно условие — такие новшества могут привести к тому, что многих работников придется уволить.
Продолжительность административного отпуска
Трудовой кодекс не ограничивает продолжительность административного, предоставляемого по семейным обстоятельствам, то есть с разрешения работодателя. Это значит, что, если работник согласовал с работодателем срок такого отпуска, он может длиться неделею, месяц или любой иной период.
Что касается неоплачиваемых отпусков, которые гарантированы работнику и в предоставлении которых руководство не вправе отказать, тут несколько иная ситуация. В ТК РФ и иных законах установлена максимальная продолжительность такого отпуска – до года, до 35 дней, до 60 дней и т. д. Соответственно, конкретную продолжительность работник согласовывает с работодателем – это может быть два дня, неделя или иные периоды. Главное, чтобы в сумме за год не превышалось положенное количество дней. А может предоставить весь отпуск целиком.
Некоторые вопросы об административном отпуске
Вопрос:
Может ли работодатель предоставить неоплачиваемый отпуск с последующим увольнением?
Ответ:
Статьей 127 ТК РФ предусмотрен механизм, когда по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением. Днем увольнения в таком случае считается последний день отпуска. Но в этой статье говорится об оплачиваемых отпусках. Отпуск без сохранения заработной платы с последующим увольнением ТК РФ не предусмотрен.
Вместе с тем нередко работодатели идут навстречу работникам и предоставляют такой отпуск перед увольнением. Особенно распространена эта практика, когда работник не использовал полагающийся ему в соответствии с законодательством отпуск, отказать ему в данном случае работодатель не вправе.
Если работник обратился с заявлением о предоставлении неоплачиваемого отпуска с последующим увольнением, рекомендуем взять у работника два заявления – об отпуске без сохранения зарплаты и увольнении по собственному желанию, издать два приказа и уволить работника по общим правилам.
Вопрос:
Вправе ли работодатель отозвать сотрудника из неоплачиваемого отпуска?
Ответ:
К сожалению, ответа на этот вопрос в трудовом законодательстве мы не найдем. Однако полагаем, что отзыв из такого отпуска все-таки возможен – по аналогии со ст. 125 ТК РФ, которая регламентирует порядок отзыва работника из ежегодного оплачиваемого отпуска.
Чтобы вызвать работника на работу, нужно запросить его согласие на это. Если выход согласован, издается приказ. Его унифицированной формы не предусмотрено, он составляется в произвольной форме с указанием причин отзыва и даты выхода на работу. Отметим одну особенность такой ситуации: оставшиеся от административного отпуска в связи с отзывом из него дни не присоединяются в дальнейшем к какому-либо отпуску и не предоставляются в любое удобное для работника время в течение рабочего года.
Вопрос:
Может ли работодатель попросить работников уйти в неоплачиваемый отпуск?
Ответ:
Действительно, бывает, что работодатели отправляют своих работников в неоплачиваемые отпуска, мотивируя это различными причинами. Однако трудовым законодательством предоставление административного отпуска по инициативе работодателя не пре- дусмотрено. На основании ст. 128 ТК РФ такие отпуска предоставляются только по письменному заявлению работников, то есть только по их инициативе.
Особенности оформления вынужденного отпуска по инициативе работодателя
Время отпусков – обычно желанное и долгожданное. Каждый трудящийся точно знает, когда именно оно наступит, поскольку с начала года должен быть ознакомлен под роспись с соответствующим графиком. Если же произойдет что-то непредвиденное, можно попросить у начальства свободные дни «за свой счет». Все эти варианты нерабочего времени регламентированы Трудовым кодексом РФ и предусматривают личное волеизъявление самого сотрудника.
Но нередко случается, что работодатель дает сотруднику отпуск не тогда, когда это указано в графике. Причины для этого могут быть различными. Имеет ли право работник на оплату вынужденного отпуска (его еще называют «административным»)? Есть ли законодательные нормы, запрещающие отправлять персонал в отпуск без предоставления денежной оплаты? Ответим на эти вопросы, а также рассмотрим нюансы оформления вынужденных отпусков.
Особенности оформления вынужденного отпуска по инициативе работодателя
Время отпусков – обычно желанное и долгожданное. Каждый трудящийся точно знает, когда именно оно наступит, поскольку с начала года должен быть ознакомлен под роспись с соответствующим графиком. Если же произойдет что-то непредвиденное, можно попросить у начальства свободные дни «за свой счет». Все эти варианты нерабочего времени регламентированы Трудовым кодексом РФ и предусматривают личное волеизъявление самого сотрудника.
Но нередко случается, что работодатель дает сотруднику отпуск не тогда, когда это указано в графике. Причины для этого могут быть различными. Имеет ли право работник на оплату вынужденного отпуска (его еще называют «административным»)? Есть ли законодательные нормы, запрещающие отправлять персонал в отпуск без предоставления денежной оплаты? Ответим на эти вопросы, а также рассмотрим нюансы оформления вынужденных отпусков.
Максимальный административный отпуск
Если работник подал запрос на предоставление ему дней за свой счет и работодатель удовлетворил его просьбу, то сроки отдыха также обсуждаются сторонами. При этом нужно учитывать, что максимального административного отпуска по срокам нет. Но есть риск потерять часть дней из оплачиваемого отпускного периода .
Это произойдет в том случае, если работник использует за год более четырнадцати календарных дней за свой счет. Каждый такой день не будет включаться в трудовой стаж и, соответственно, давать право на основной оплачиваемый отдых. Рассмотрим на примере.
Пример
Гражданка Иванова И.А. принята на работу 16.03.2017 года. На 15.03.2018 года она заработала себе право на 28 дней ежегодного оплачиваемого отдыха. Но если она взяла неоплачиваемые дни, к примеру, с 11.01.2018 по 14.02.2018, то число отработанных месяцев на 15.03.2018 года составит уже не 12, а только 11. И вместо положенных 28 дней она сможет использовать только 25,67 (28 дн./12 мес. х 11 мес.).
Законодательное определение вынужденного отпуска
В Трудовом кодексе Российской Федерации термин «вынужденный отпуск» отсутствует. Вместо него на практике используют следующие варианты.
- Административный отпуск – нерабочее время без оплаты. Согласно ст. 128 ТК РФ, это дни, предоставленные работнику в качестве свободных, по его просьбе (по семейным обстоятельствам и иным причинам, которые начальство сочтет уважительными). Длительность его устанавливается договорным порядком. Предоставляется исключительно по заявлению работника, в котором он выражает свою инициативу (просьбу). Таким образом, административный отпуск никак не может быть «вынужденным».
- Время, когда пропускать работу работник принужден по инициативе работодателя, не имея на это своего желания и/или согласия, в зависимости от обстоятельств можно квалифицировать как:
- вынужденный прогул;
- отстранение от работы;
- простой.
Все эти случаи обязаны оплачиваться (в некоторых ситуациях возможны нюансы). Рассмотрим их подробнее.
Принудительный отпуск за свой счет
Если работник написал заявление на временное освобождение от своих обязанностей под давлением руководителя, ему необходимо обратиться с соответствующей жалобой в государственное учреждение по труду. При выявлении нарушений в ходе проверки, директор несет административное наказание.
В соответствии со ст.5.27 КоАП РФ размер административного штрафа составляет:
- 1000-5000 рублей для руководителя;
- 1000-5000 рублей или прекращение работы сроком до 3-х месяцев для человека, который является предпринимателем, но не зарегистрированным как юридическое лицо;
- 30000-50000 рублей или прекращение работы до 3-х месяцев для организации.
По договоренности с работодателем
По личным причинам или другим обоснованиям при заявлении сотрудника руководитель может отпустить его в административный отпуск. Это возможно при достижении соглашения между сторонами, но не является для работодателя обязанностью. Поэтому учитывается как объективность обозначенных причин, так и тот ущерб, который может быть нанесен трудовому процессу из-за отсутствия сотрудника на рабочем месте.
То обоснование, которое написано в заявлении сотрудника на отпуск без сохранения зарплаты является частной информацией о лице. Работодатель обязан эту личную информацию сохранять в соответствии с законом принятым 27 июля 2007 года №152. Личные причины подразумевают значимые события и нужды, но работодатель не вправе отправлять работников в такие отпуска по своей прихоти.
Гарантии сотруднику на период отсутствия на работе
На период отпуска без сохранения оплаты сотрудник не теряет место на предприятии. Работодатель не может уволить гражданина просто так. Такое может случиться только при ликвидации предприятия или приостановления деятельности ИП.
Когда работник находит в неоплачиваемом отпуске, то и его больничные за это же время работодатель оплачивать не будет. Но выход по больничному листу для рожениц работодатель оплатит, потому что сотрудница относится к перечню застрахованных лиц. К тому же, если женщина находилась в отпуске без оплаты, но был открыт срочный больничный, то отпуск прерывается с даты начала больничного листа. Средства поступающие на роды могут быть начислены на счет привязанный к любой карте, которую укажет сотрудница. Для этого достаточно указать расчетный счет, куда произвести перечисление.
В период админотпуска работники сохраняют за собой право на вычеты по налогам. Если доходов у гражданина совсем нет, то эти вычеты скапливаются.
Преимущества и недостатки отпуска
Такие отгулы имеют как положительные, так и отрицательные моменты.
| Преимущества | Недостатки |
|
Он получает возможность уладить свои дела. |
В случае, если отдых продлился дольше запланированного времени, то лишние дни будут вычтены из ежегодного оплачиваемого отпуска. |
|
В течение времени, пока его нет на работе, уволить его нельзя. |
Если сотрудник во время отпуска заболел, то дни больничного, приходящиеся на это время, оплачиваться не будут. Ситуация изменится, когда больничный придется на оплачиваемые дни. |
|
Пребывание в неоплачиваемом отпуске не влияет на расчет средней зарплаты. Такие дни исключаются из расчета. |
Время без оплаты не будет учтено при расчете страхового стажа. |
Комментарий к ст. 128 ТК РФ
1. Помимо ежегодных оплачиваемых отпусков, работникам в соответствии с комментируемой статьей могут предоставляться отпуска без сохранения заработной платы.
В соответствии с ч. 1 ст. 128 продолжительность таких отпусков определяется по соглашению между работником и работодателем. Таким образом, в каждом конкретном случае продолжительность отпуска без сохранения заработной платы определяется по соглашению сторон в зависимости от обстоятельств (причин), по которым возникла необходимость в таком отпуске.
2. Отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен (по письменному заявлению работника) только при наличии уважительной причины. Поэтому в заявлении работник обязан указать причину, по которой ему необходим отпуск.
Является ли причина уважительной, решает работодатель. По сложившейся практике к уважительным причинам, помимо вступления в брак, смерти близких родственников, относятся проводы сына на службу в армию, отправка детей на отдых в летние лагеря и т.п.
3. Отпуска без сохранения заработной платы, предусмотренные ст. 128, подразделяются на две группы: те, которые даются по усмотрению работодателя (т.е. работодатель вправе отказать в предоставлении отпуска), и те, которые работодатель обязан предоставить по заявлению работника.
К первой группе относятся отпуска, предоставляемые по семейным и другим уважительным причинам.
Ко второй — отпуска, предусмотренные ч. 2 ст. 128 для отдельных категорий работников (этот перечень не является исчерпывающим). Работодатель обязан предоставлять отпуска без сохранения заработной платы и в других случаях, предусмотренных ТК, иным федеральным законом или коллективным договором.
В частности, работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:
— участникам Великой Отечественной войны — до 35 календарных дней в году;
— работающим пенсионерам по старости (по возрасту) — до 14 календарных дней в году;
— родителям и женам (мужьям) военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы (службы), либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы (службы), — до 14 календарных дней в году;
— работающим инвалидам — до 60 календарных дней в году;
— работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников — до пяти календарных дней.
К другим, предусмотренным ТК и иными федеральными законами случаям предоставления отпусков без сохранения заработной платы можно отнести отпуска, предоставляемые:
— работникам, осуществляющим уход за несовершеннолетними детьми, продолжительностью до 14 календарных дней — в соответствии со ст. 263 ТК (см. коммент. к ней);
— работникам — Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации, полным кавалерам ордена Славы, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы — продолжительностью до трех недель в году в удобное для них время года (Закон РФ «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы», Федеральный закон «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»);
— работникам, допущенным к вступительным испытаниям, — 15 календарных дней;
— работникам — слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации — 15 календарных дней;
— работникам, обучающимся по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по очной форме обучения, совмещающим получение образования с работой, для прохождения промежуточной аттестации — 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов — четыре месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов — один месяц (см. коммент. к ст. ст. 173, 174);
— ветеранам Великой Отечественной войны, ветеранам боевых действий на территории других государств, в т.ч. и инвалидам, — от 35 до 60 дней в году (ст. ст. 14 — 19 Закона о ветеранах).
4. Во всех случаях предоставления отпусков без сохранения заработной платы независимо от их назначения и продолжительности, они должны оформляться приказом (распоряжением) об отпуске.
Получив отпуск без сохранения заработной платы, работник может в любой момент прервать его и выйти на работу, поставив об этом в известность работодателя.
Персонал, который, несмотря на введенный в стране режим рекомендуемой самоизоляции, вынужден продолжать работать, подлежит максимальной защите работодателями от возможного заражения. Работодателям не следует подвергать граждан необоснованному риску:
- обязывать контактировать с большим количеством людей: если работа организации связана с приемом посетителей, такие приемы необходимо максимально сократить или отменить. Так, во многих субъектах на уровне распоряжений региональных властей запрещено оказание услуг, связанных с непосредственным контактом с клиентами. Если исключить контакты с посетителями нельзя, например, если речь идет о работе магазина или аптеки, сотрудника следует максимально обезопасить: обеспечить достаточным количеством масок, перчаток, антисептика, поставить механические ограждения;
- создавать столпотворения в офисных помещениях: работу следует организовать таким образом, чтобы в одном закрытом помещении не могло одновременно оказаться много людей. У сотрудников должна иметься возможность держать социальную дистанцию не менее полутора метров;
- пренебрегать чистотой помещений — в офисе следует ежедневно дважды проводить влажную уборку с применением чистящих средств. Обязательны регулярные проветривания;
- препятствовать соблюдению работниками правил личной гигиены: работодатель обязан обеспечить наличие в туалетных комнатах жидкого мыла в контейнере с дозатором и одноразовых бумажных полотенец;
- обязывать работников использовать общественный транспорт в час пик — рациональным шагом является установление гибкого графика прибытия на рабочее место, так работники смогут выбрать время поездки, когда транспорт наименее загружен и возможность контакта с другими людьми минимальна.
Когда работодатель вправе отказать
Законно отказывать в отпуске за свой счет, если категория сотрудника или причина выходных дней не указана в трудовом кодексе или федеральных законах. Несколько примеров.
| Можно отказать в отпуске без сохранения заработной платы | Нельзя отказать |
|---|---|
| Для поездки на свадьбу тети | Для поездки на собственную свадьбу |
| Студенту для похода на праздник в честь получения диплома | Студенту для сдачи выпускного экзамена |
| Сотруднику, который работает на Крайнем Севере, для поездки к родителям в Москву | Сотруднику, который работает на Крайнем Севере, для сопровождения ребенка для поступления в московский вуз |
Как считается трудовой стаж во время отпуска
Законодательство выделяет два вида стажа: страховой и трудовой. Страховой нужен для расчета пенсии: чем больше стаж, тем больше выплаты.
В страховой стаж входит только период, когда компания выплачивает зарплату, а значит, и отчисления в госбюджет. Поэтому отпуск без сохранения заработной платы не входит в страховой стаж.
Для назначения обычных пенсий по старости термин «трудовой стаж» используют только для периодов до 2002 года. Все, что заработано позже, называется страховым стажем.
D законодательстве о государственных пенсиях, к примеру полицейским или пожарным, трудовой стаж остался. Но там он фактически приравнен к страховому стажу на государственной или муниципальной службе. То есть отпуск без сохранения заработной платы за свой счет и тут не засчитывается.
Краткий вывод такой: если сотрудник хочет понять, войдет ли его отпуск без оплаты в стаж для расчета пенсии, то ответ — нет.
Ошибка: Сотрудник не был допущен к работе по причине того, что он не прослушал инструктаж об охране труда. Инструктаж не был проведен по вине работодателя, время отсутствия на рабочем месте сотрудника не оплачено.
Комментарий: Отсутствие на инструктаже об охране труда является законным основанием для отстранения работника от выполнения его обязанностей, и время его отсутствия на работе не оплачивается. Но только не в том случае, если инструктаж не был прослушан по вине работодателя — в такой ситуации отстранение приравнивается к вынужденному простою и оплачивается так же.
Ошибка: Работодатель вынуждает сотрудника уйти в «административный» отпуск, который не будет ему оплачен. Сотрудник идет на уступки.
Комментарий: Если «отпуск» оформляется по инициативе работодателя, время пропуска работы должно быть оплачено. Если наниматель не оплачивает такой отпуск или принуждает сотрудника уйти на отдых, необходимо защищать свои трудовые права путем обращения в Роструд или суд.